В чем заключается проблема?

С 1 января 2020 года п. 2.3 ст. 346.26 НК РФ дополнил перечень оснований, при которых налогоплательщики «слетают» с ЕНВД. Ранее таким основанием являлась среднесписочная численность работников более 100 и доля организаций-учредителей >25%. Сейчас же к списку добавилось ведение деятельности, связанной с розничной торговлей, т.е. реализация товаров, перечень которых представлен в абз. 12 ст. 346.27 НК РФ.

В нем рассматривается не только перечень товаров, продажа которых для целей ЕНВД не будет признана розничной торговлей, но и базовое определение термина «розничная торговля» для целей ЕНВД. Ссылаясь на это определение, ЕНВД не смогут применять так называемые оптовые продажи — реализация товаров по договорам поставки, госзаказа и даже не розничной торговли.

Товары, реализация которых в розницу запрещена при ЕНВД

В соответствии с абз. 12 ст. 346.27 НК РФ, в розницу нельзя реализовывать (п. 2.3 ст. 346.26 НК РФ):

• подакцизные легковые автомобили, мотоциклы, а также бензин, дизтопливо и моторные масла (пп. 6–10 п. 1 ст. НК РФ);
• продукты питания и напитки, в том числе алкогольные, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без таковой, если продажа происходит в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания;
• невостребованные вещи в ломбардах;
• газ;
• грузовые и специальные автомобили, прицепы, полуприцепы, прицепы-роспуски, автобусы любых типов;
• товары по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (в том числе в виде почтовых отправлений (посылочная торговля), а также через телемагазины, телефонную связь и компьютерные сети);
• лекарственные препараты по льготным (бесплатным) рецептам;
• продукцию собственного производства (изготовления);
• товары, подлежащие обязательной маркировке: лекарства, обувь, одежду и изделия из меха.

Продажа маркированных товаров на ЕНВД

Маркировка лекарств начнется с 1 июля 2020 г. (ранее было озвучено с 1 января). Поэтому реализация лекарств на ЕНВД разрешена до 1 июля. В Налоговый кодекс 1 января были внесены изменения: на ЕНВД и патенте нельзя продавать маркированные обувь, лекарства и меховые изделия. В конце 2019 года Минфин пояснил: на ЕНВД продажа обуви продлена до 1 марта. В результате нет определенности: могут ли применять ЕНВД те компании и ИП, которые одновременно (в рамках УСН или ОСН) осуществляют «оптовую» торговлю? Можно ли применять ЕНВД в розничной торговле, если в рамках другого режима налогообложения реализуются товары, указанные в вышеизложенном перечне? Ранее подобное совмещение допускалось контролирующими органами, но в новой редакции п. 2.3 ст. 346.26 НК РФ нет однозначного толкования.

Толкование ФНС России и Министерства финансов

Контролирующие органы выпустили в конце 2019 и начале 2020 года множество разъясняющих писем. Их общий смысл сводится к тому, что глобальных изменений не произошло. Плательщики ЕНВД занимающиеся розничной торговлей, также могут осуществлять оптовую торговлю, а также продавать «запретные» товары, в том числе подлежащие обязательной маркировке, облагая поступающие доходы в рамках УСН или ОСН (письма Минфина России от 15.01.2020 № 03-11-11/1296, от 25.12.2019 № 03-11-11/101608, № 03-11-11/101613 и № 03-11-11/101599, от 18.12.2019 № 03-11-11/99144 и № 03-11-11/99140, от 11.12.2019 № 03-11-11/96810 и др.). Но следует отметить, что согласно новой редакции Налогового кодекса, в таком случае, налогоплательщики лишаются права на применение ЕНВД (в частности, письма Минфина от 18.12.2019 № 03-11-11/99144 и № 03-11-11/99140, от 11.12.2019 № 03-11-11/96810).

Как быть налогоплательщикам, применяющим ЕНВД?

Рекомендуется занять консервативную позицию, в целях избежания нежелательных последствий. Даже при совмещении ЕНВД с другим налоговым режимом, не допускайте продаж, которые не относятся к рознице.

Если вы все же сомневаетесь, можете обратиться в налоговый орган по месту учета или в Минфин России с письменным запросом о возможности продолжения применения ЕНВД в каждом конкретном случае (пп. 1, 2 п. 1 ст. 21 НК РФ). Если ведомство даст положительный ответ, то полученное официальное письмо, адресованное конкретному налогоплательщику, поможет обезопасить его от налоговой ответственности и штрафов — в случае, если позиция Минфина и ФНС по этому вопросу станет однозначно негативной.